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本書是類法律史通史的專書,讀者(尤其是法律人)透過本書可以概括認識中國傳統法律;主要從比較法觀點,呈現中國傳統法律體系與當代以歐、美為主流的法律體系相同與相異之處。本書共三編,第一編導論,說明從比較法觀點認識中國傳統法律的意義(第一章),傳統中國法之本質,分析漢朝呂后《二年律令》、《奏讞書》及清朝《大清律例》、《刑案匯覽》。第二編唐律作為中國傳統法律的典範,分析《唐律》之融貫性與制度性(第三章),《唐律》與1751年德國《巴伐利亞刑法典》(第四章),從比較法學觀點分析《唐律疏議》(第五章)。第三編探討明清法律的延續與斷裂,探討明、清人口相關法規範(第六章),滿、漢(旗、民)分治狀況(第七章),布政使與按察使的法律功能(第八章)及比較清朝與當代臺灣親子關係法規範(第九章)。
自 序 第一編 導 論 第一章 從比較法觀點認識中國傳統法律的意義 壹、前 言/3 貳、「中國法律史:比較法觀點」一書之結構與內容/6 參、中國法制通史學術發展史──以出版之專書為中心/9 肆、為何要有比較法學觀點的法律史研究──以個人經驗出發/24 伍、認識傳統中國法律對於華人社會及世界法學的意義/30 陸、透過比較法觀點研究傳統中國法律,讓華人社會脫離法律被殖民困境/35 柒、結 論/40 第二章 傳統中國法之本質:成文法與判例交互運作 壹、當代兩種主流法律體系──成文法與判例法/43 貳、成文法與判例的關係──法律對於審判實務的意義/46 參、呂后《二年律令》及《奏讞書》:漢朝之成文法與判例/47 肆、《大清律例》作為清朝重要成文法的結構分析/55 伍、《大清律例》「犯罪存留養親」規定與《刑案匯覽》相關案件/63 陸、結 論/68 第二編 唐律作為中國傳統法律的典範 第三章 《唐律》之融貫性與制度性──以家內秩序相關規範為核心 壹、《唐律》作為傳統中國法律之典範/73 貳、以當代重要法理論分析《唐律》:融貫性與制度性/76 參、透過「十惡」制度建構以三綱五倫為內涵之法律制度/83 肆、《唐律》透過各種規定讓父母子女成為「命運共同體」/88 伍、透過法規範讓子女在精神層面就不敢侵犯父母/93 陸、子女侵害父母處以重刑;父母侵害子女予以減刑/98 柒、《唐律》的精神透過「德禮」的教育手段更深入影響人民的行為/103 捌、結 論/107 第四章 《唐律》與1751年德國《巴伐利亞刑法典》──被忽略的法文化交流 壹、前 言/109 貳、《唐律》與1751年《巴伐利亞刑法典》的類似性──歷史偶然或者繼受?/111 參、傳統中國法思想與法制度對德國啟蒙運動的影響與意義/121 肆、近代以來全球化法律交流模式及其意義/128 伍、回看《唐律》與唐代法制對於當代華人社會的意義/133 陸、結 論/140 第五章 從比較法學觀點分析《唐律疏議》 壹、前 言/141 貳、法制史研究在當代法學界的困境──邊緣角色/143 參、《唐律疏議》與當代德國註釋書/147 肆、《刑法典來比錫註釋書》第1冊導論之內容/151 伍、《唐律疏議》名例篇第1卷第1條之前「疏議」內容/156 陸、比較法學觀點──《唐律》與當代德國刑法典/163 柒、結 論/169 第三編 明清法律的延續與斷裂 第六章 從人口相關法規範看明、清時期法律制度的變與不變 壹、本文研究目標說明/173 貳、《大明律》與《大清律例》〈戶律篇〉「戶役門」/177 參、乾隆朝《欽定戶部則例》有關戶口規定/191 肆、清朝時期法律制度與社會變遷的關係/199 伍、結 論/203 第七章 滿、漢(旗、民)分治──從法規範角度分析《欽定臺規》 壹、前 言/205 貳、清朝都察院《欽定臺規》之規範架構/206 參、清朝統治者對於清(滿)文與漢文的語言政策/211 肆、針對特定官員及八旗事務的特別規定/215 伍、《欽定臺規》對於旗人的特別規定/217 陸、京城旗、民牽涉細事、人命重案之區別處理/222 柒、清朝其他法規範有關旗、民分治的規定/225 捌、宮中檔奏摺內容呈現的滿、漢分治具體狀況及政策變更/227 玖、結 論/236 第八章 布政使與按察使的法律功能與角色──檔案與省例角度 壹、前 言/237 貳、《宮中檔及軍機處檔摺片》、各省「省例」及本文研究視角/238 參、《宮中檔與軍機處檔摺片資料庫》中各省布政使與按察使的奏摺/249 肆、「省例」呈現布政使與按察使在法規範的功能與角色/259 伍、結 論/266 第九章 比較法觀點下清朝與當代臺灣親子關係之法規範與審判實務 壹、研究目的與比較對象/269 貳、關於臺灣法律變遷的背景/272 參、《大清律例》建構之父母子女關係與審判實務/273 肆、1930年代訂定之《民法親屬編》有關父母子女關係之規定與審判實務/288 伍、結 論/297
作者簡介 陳惠馨 現 職 政治大學法學院退休教授 學 歷 德國雷根斯堡大學(University Regensburg)法學博士 經 歷 政治大學法學院專任教授 政治大學法學院院長(2007-2009) 政治大學法律科際整合研究所所長(2005-2007) 中國法制史學會第16、17屆理事長(2015年3月-2019年3月)
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